一、勞務(wù)費和工人工資的區(qū)別、救濟途徑

勞務(wù)費和工人工資分別基于建設(shè)工程勞務(wù)分包合同、勞務(wù)合同或勞動合同產(chǎn)生。如果是分包人（包括自然人、法人、組織）提供勞務(wù)，有“包”的性質(zhì)，雙方產(chǎn)生糾紛屬于勞務(wù)分包合同糾紛；如果是工人單獨提供勞務(wù)，雙方產(chǎn)生糾紛屬于勞務(wù)合同糾紛；如果工人與分包人或總承包人簽訂勞動合同，雙方產(chǎn)生糾紛屬于勞動合同糾紛。

為什么要區(qū)分糾紛性質(zhì)？因為不同的糾紛性質(zhì)司法救濟渠道不同，向誰追討也不同。

①工人工資如何追討？向誰追討？

1.勞動關(guān)系：向仲裁委申請勞動仲裁；

2.勞務(wù)關(guān)系：向法院起訴；

3.可直接向建設(shè)單位、施工總承包單位追討農(nóng)民工工資。

2020年出臺的《保障農(nóng)民工工資支付條例》，加強了對農(nóng)民工工工資支付的保障救濟。

其中第二十九條規(guī)定：“……因建設(shè)單位未按照合同約定及時撥付工程款導(dǎo)致農(nóng)民工工資拖欠的，建設(shè)單位應(yīng)當以未結(jié)清的工程款為限先行墊付被拖欠的農(nóng)民工工資?！?/span>

第三十條規(guī)定：“分包單位對所招用農(nóng)民工的實名制管理和工資支付負直接責(zé)任。施工總承包單位對分包單位勞動用工和工資發(fā)放等情況進行監(jiān)督。分包單位拖欠農(nóng)民工工資的，由施工總承包單位先行清償，再依法進行追償。工程建設(shè)項目轉(zhuǎn)包，拖欠農(nóng)民工工資的，由施工總承包單位先行清償，再依法進行追償?！?/span>

依據(jù)上述規(guī)定，建設(shè)單位、施工總承包單位應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的墊付、清償責(zé)任。在仲裁、訴訟過程中，可將分包單位、建設(shè)單位、施工總承包單位作為共同被告、被申請人主張工資。

②勞務(wù)費如何追討？向誰追討？

如果是包工頭本人的工資，按照前述途徑主張，但是其他勞務(wù)費用，比如利潤或提成等費用，不屬于前述條例調(diào)整的范圍，屬于勞務(wù)合同糾紛，需要向法院起訴，向合同相對方主張權(quán)利，而不能突破合同相對性向建設(shè)單位、施工總承包單位主張。

二、工程款和勞務(wù)費的區(qū)別、救濟途徑

根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第五條規(guī)定，建設(shè)工程分包分為勞務(wù)分包和專業(yè)分包。主要區(qū)別就是合同內(nèi)容不同，勞務(wù)分包的內(nèi)容僅為工程施工中的勞務(wù)部分，工程分包則包含完成專業(yè)工程工作。勞務(wù)費主要存在于勞務(wù)分包中，工程款主要存在于專業(yè)分包中。

二者的區(qū)分在司法領(lǐng)域有兩方面的意義，一是基于不同的案由，起訴時管轄法院不同。

二是工程款的追討屬于建設(shè)工程分包合同糾紛，適用《建設(shè)工程司法解釋》，在一定條件下可以突破合同相對性，向發(fā)包人直接追索工程款，勞務(wù)費則不能。

根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）、（二）規(guī)定，非法轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠等合同無效情形下，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。這是屬于“實際施工人”的特殊救濟制度。

司法實踐中，法院會嚴格審查原告是否屬于“實際施工人”，并非所有參與建設(shè)施工的主體都會被認定為“實際施工人”。